钟涛律师认为，国《婚姻法》第三十二条第二款规定：如感情确已破裂，调解无效，应准予离婚。夫妻感情确已破裂是国离婚制度中判决离婚的法定理由。不能简单的以一方是同性恋，就认定双方感情已经破裂。因为同性恋也分多种情况，不少同性恋者也是双性恋，对于自己的配偶，可能还存在深厚的感情。如此，同性恋不能成为离婚单一的理由。关键看是否还有其他因素导致夫妻双方感情破裂，如没有，提出离婚者更应该协助同性恋一方调整心态，而不是简单地提出离婚。
妻子同性恋丈夫如愿离婚 此类案件上海尚属首例
新婚不久，妻子对丈夫若即若离，后来更与他人互发暧昧短信。丈夫留心调查之下，却得到令他难以接受的结果 — 婚姻的第三者竟是女人，与自己相识相知相恋了整整五年的妻子其实是个同性恋。无奈之下，丈夫以此为由，认为双方感情已经破裂，诉至法院要求离婚，日前浦东法院同意了丈夫的请求。据悉，这是本市首例夫妻一方是同性恋者，另一方难以容忍起诉离婚的案件。
5 年前，一次朋友聚会上，何先生邂逅了小如。小如是一个护士，白衣天使的温柔迅速打动了何先生的心，何先生对小如展开了热烈的追求。 2 年后，小如终于接受了何先生的诚意，成了女朋友。 7 个月后，这对恋人在亲友们祝福中，踏入了结婚的殿堂。
可是新婚的快乐没有维持很长时间，何先生渐渐感觉妻子越来越陌生 — 尽管他自己承当了家中所有的家务，对小如百般呵护，但这种疼爱并没有获得妻子的回应，两人的关系急剧降温，小如甚至提出了分房 ” 建议。
深感委屈的何先生第一次对妻子发火，小如一气之下便离家出走。谁知，这一走就走了 40 天。直到何先生找到小如的工作单位，才在职工宿舍找到一番认错之后，小如跟何先生回到家中。但是双方的矛盾却更加升级，尔后小如每周都会以值班等借口离家几天。
妻子频频彻夜不归引起了何先生的怀疑：小如是否有了外遇？但妻子小如平时的社交圈很小，也不太和男性交往，何先生实在猜不出这个 “ 第三者 ” 身份。
小如有写日记的习惯，为了探明妻子 “ 突变 ” 原因，何先生决定看一下妻子的日子。今年年初，乘妻子在单位值班的时候，何先生用偷配的钥匙，打开了妻子的抽屉。翻开小如的日记后，何先生看到妻子在日记中充满了对 “ 心上人 ” 黄某的思念和内心的纠缠。同时，细心的小如还将黄某发了手机短信逐字逐句地记录下来，黄某在短信中称小如是女神 ” 不应有任何男人来染指。
何先生一气之下，按着电话号码打了过去，准备痛骂第三者黄某。但电话那头一个清脆的女声让何先生绝对懵了黄 × 女的何先生有些不相信，当得到对方肯定的答复后，何先生这才明白妻子的出轨对象原来竟是一位 “ 同性中人 ”
当何先生对妻子小如摊牌后，小如供认自己有了外遇，对象就是同在一家医院工作的女医生黄某。小如哭着告诉何先生，自己原本就对男性比较冷淡，当黄某对自己展开激烈的追求后便不能自已。但小如坚决不同意离婚，表示只是同黄某有精神交流，不能算出轨。
与丈夫有了这次谈话后，害怕离婚的小如与黄某签订了一份避嫌协议。约定黄某不得随意来找小如，破坏其家庭等等。尽管小如千方百计欲保全家庭完整，但当丈夫何先生在整理屋子时，搜出了这份协议后，坚定了离婚的决心。两人经常为了此事发生争吵，经 110 民警数次上门处置才平息纠纷。今年 3 月，小如离家与何先生分居。不久，何先生拿着小如的日记和协议，作为物证向法院提起了诉讼要求离婚。
今年 8 月，浦东新区法院开庭审理了此案，小如并未到庭，法院认为根据日记等文字材料，可以看出双方婚前了解不够，婚后时有矛盾，夫妻感情确已破裂。之后，小如提出何先生在收集其婚外情证据时，侵犯了合法拥有的隐私权，日记等不能作为证据使用，也不能证明夫妻感情已经破裂，因而向法院提出反诉，但遭到法院的采纳。最终法院认为：小如在法院合法传唤拒不到庭应诉，可视为其放弃了抗辩权和调解和好的机会，印证了原告何先生主张的夫妻感情已经破裂的事实，因此法院做出了缺席审判，判决两人离婚。
据悉，小如已向市一中院提出上诉。
由于《婚姻法》中针对同性恋者的条款尚是空白，同性恋行为是否符合《婚姻法》规定的确认夫妻感情破裂的情形。法律界存在三种争议意见。
有关律师认为，首先对于同性恋，国法律并未规定是违法行为。而且夫妻一方的同性恋行为并没有违背《婚姻法》有关规定。婚姻法》中，没有将一方有第三者列入双方离婚的理由中，而且伦理上对于第三者的界定更是只限于异性。即便是同性恋者已有 “ 与他人同居 ” 行为，法律上也是指异性同居而非同性同居。根据 “ 法无明文规定不违法 ” 原则，不应当将同性恋视为夫妻双方离婚的理由。
复旦大学法学教授廖珮娟认为，同性恋行为违反了国《婚姻法》规定的一夫一妻制的原则，侵害了婚姻家庭的稳定性，应当适用《婚姻法》第三十二条第三款第五项规定的其他导致夫妻感情破裂的情形 ” 准许夫妻离婚。
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